作者：喬謙律師

來源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）

【裁判概述】

在未簽署施工合同時，承包人的工程款支付不能得到保障，承擔(dān)較大風(fēng)險，建設(shè)單位違約另行發(fā)包時，工程款結(jié)算難。本文選取案例，即承包人在工程未立項(xiàng)，未簽署合同時，進(jìn)場施工，后因新的業(yè)主另行發(fā)包給第三人施工，工程款和窩工損失難以主張，雖然最終通過起訴的方式成功索要款項(xiàng)，但歷經(jīng)數(shù)年的時間成本和一審二審發(fā)回重審又二審的訴訟歷程等精力成本不可小覷。

【律師建議】

一、保留好書面材料。包括簽署書面合同、涉及工程量工程款變動的要書面往來書面確認(rèn)達(dá)成協(xié)議要簽章、會議紀(jì)要留存、采購保留合同發(fā)票等，即便對方不予簽章，也要及時保留送達(dá)的證據(jù)；

二、規(guī)范施工，保證質(zhì)量合格。

三、及時索賠。建議采用示范文本合同，將索賠事項(xiàng)約定具體期限方式等，按照合同執(zhí)行。在出現(xiàn)索賠情形時，及時發(fā)送書面函件，可采取較為委婉的申請、請示、匯報等。在工程竣工驗(yàn)收后及時主張款項(xiàng)，不能解決的，及時起訴，行使優(yōu)先受償權(quán)。

【相關(guān)案例】

河北省張家口市中級人民法院（2018）冀07民終1522號際源公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

【簡要案情】

一、2010年3月，原告際源公司通過張家口市城市快速路管理處協(xié)調(diào)，對某隧道工程進(jìn)程施工，并完成了三通一平、路基清表、便道施工、設(shè)備安裝等工作，后因地下軍用光纜等其他原因被告知停止施工；

二、通泰控股成為該工程業(yè)主，并于2013年11月發(fā)包了某路橋公司，雙方簽署了承包協(xié)議，約定總價款1.69億元，雙方已經(jīng)履行，通泰控股已經(jīng)按照進(jìn)度支付工程款給某路橋公司；

三、際源公司向通泰控股提出補(bǔ)償，但未達(dá)成一致；2015年，際源公司、通泰高投、河北某公司簽署了《關(guān)于由審計(jì)單位對2010年施工補(bǔ)償費(fèi)用審定認(rèn)可書》，一致同意由河北某公司對工程補(bǔ)償費(fèi)用進(jìn)行審定，經(jīng)審定，審核后的造價為175萬元；該報告已經(jīng)報送通泰控股，但并未支付；

四、際源公司將通泰控股、某路橋公司、通泰高投、快速路管理處起訴，主張前期施工損失；

五、際源公司自認(rèn)仍有4.7萬元工程款未支付，其余為損失；

【一審判決】

判決某路橋公司支付施工損失款175萬元及利息；由通泰控股連帶賠償；

【二審判決】

判決某路橋公司支付施工損失款4.7萬元及利息；由通泰控股支付前期施工損失款170萬元及利息；

【裁判理由】

一、停工是由業(yè)主方原因?qū)е隆?/p>

二、依據(jù)審核報告審定的間接損失175萬元，在雙方均不申請重新鑒定及沒有新證據(jù)足以反駁的情況下，可以作為人民法院審理的依據(jù)；因此，業(yè)主通泰控股應(yīng)承擔(dān)施工損失款；

三、作為后期的施工單位某路橋公司，在享受了前期施工勞動成果后，理應(yīng)在收益范圍內(nèi)即未支付工程款4.7萬元范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；

【法律依據(jù)】

《民法典》第八百零四條 因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。

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原標(biāo)題： 立項(xiàng)前進(jìn)場施工，立項(xiàng)后另行發(fā)包的，可就工程款及窩工損失索賠